Закон о скрытом видеонаблюдении — как не стать судимым

Не было бы так печально, но правда есть правда. Постараюсь подробно изложить все аспекты, на мой взгляд, притянутой «за уши» статьи 138.ч1 закона УК РФ. Итак, как не стать преступником…

С чего все начинается

Решил продать китайские часы с функцией web-камеры и микрофона. Объявление на avito провисело месяц. Никто так и не позвонил. Объявление не обновлял. В продаже висело более 100-ни товаров. Продавал все, что было не нужно, требовались деньги. В продаже были и простые китайские наручные часы.

Через месяц звонок: часы продаете? Да. Завтра будете? Буду.

Я приготовил наручные часы, положил все варианты в коридоре. Приехал парень. Показываю наручные часы. Вопрос: а вы продавали еще настольные часы с камерой!? Есть? Да. Лезу в кладовку ищу минут 15.

Часы с функцией web-камеры лежали в кладовке более 5 лет, при продаже показать их работоспособность не получилось. Возможно были не рабочими! Покупателя все устроило, дал денег, уехал. Через 2 недели обыск…

Таким образом, отдел «К» спровоцировал продажу, как они считают «шпионского» устройства.

Якобы, эти настольные часы — шпионское устройство (СТС). Для меня — это обычная web-камера. Не поленился и нашел на ebay фотографию. Как вы видите, при записи присутствует индикация. У меня было много неоспоримых аргументов для написания ходатайств

Раз вы читаете статью, значит:

• столкнулись с этой проблемой сейчас;
• сталкивались с ней ранее или кто-то из ваших знакомых;
• вы просто умный человек.

Обычно все начинается с трех возможных вариантов событий:

1. Вы заказали «шпионскую» ручку, часы, брелок и вас задержали на почте при получении.
2. Вы продавали СТС (специально техническое средство) и вас взяли с поличным при контрольной закупке.
3. Вы изготовили устройство. Новый вид продукта с камерой, который вы изобрели и продаете.

Важно: СТС («шпионскую» ручку, часы, брелок) покупают только сотрудники отдела «К».

Если вы читаете статью на этапе получения посылки и ее еще не получили. У вас есть два исхода:

1. Прийти на почту «на авось» забрать посылку. К сведению, с недавнего времени все посылки такого типа под «контролем». В 99% вас арестуют, отвезут в отделение и допросят. Заведут дело и отпустят. Начнется следствие.
2. Отказаться от посылки. Будут звонить с почты — отказывайтесь. Говорите: не заказывал, ошиблись, перепутали адреса, и т.д.

Важно: Не говорите на следствии ничего. Эта статья «палочная», за 1-2 недели следователи собирают материалы и отправляют в суд. Если вы все сразу рассказали, как есть.

Следователь должен доказать, что это именно вы заказали посылку, оплатили картой, указали адрес доставки. Поймите, следователю, чтобы доказать вашу причастность нужно будет собирать тома доказательств, писать запросы. И не будет этого делать, если вы все расскажите.

Следствие

Я считаю статью 138, ч.1 абсурдной, т.к. есть в продаже огромное количество устройств подпадающих под критерии статьи, например, часы Samsung Gear 2, диктофон с функцией камеры Samsung YP-VP1, Sony PlayStation Vita Wi-Fi, летающие дроны с камерой GoPro, NeoDrive Рободог, чуть позже к ним вернемся, когда будем сравнивать устройства.

Дмитрий Медведев попал в кадр с «шпионскими» часами, когда они только появились в продаже. Он активно продвигает новые гаджеты и устройства

Наши суды не любят разбираться в деталях, экспертизу проводят «на коленках». В 90% случаев в суде первой инстанции вас признают виновным, и во второй 70/30. Доказывая свою правоту, вы потратите много времени, средств и нервов. Ниже приведу материалы завершенных судебных дел по статье 138, ч.1 УК РФ.

Идеальный вариант — не доводить дело до суда. Сделать это может следователь. У следователя есть все полномочии закрыть дело до суда. Это шанс на 1/100, но он бывает.

Закрыть дело до суда может только следователь.

Как можно воспользоваться данным шансом:

1. Всегда идите навстречу следователю. Рассказывайте все, но не обстоятельно. На вас уже собрали первичные документы и доказательства. И будут с ними знакомить. Возможно, произвели скрытую съемку передачи. Так вот, обычно, запись настолько ужасна: или далеко, или не в кадре, сбоку, под углом. Оспаривайте все: я непохож, голос не мой, квартира не моя, ручка не работает и т.д. Каждое ваше сомнение требует у следователя сбора доказательств и проверок. Если вы не скажите, где их искать — оно затянется. Пользуйтесь 51 статьей. Будьте лояльны, не спорьте. Рассказывайте о себе более детально. Расположите к себе. Не говорите логины и пароли. Можно сказать, на каком сайте купили, но не говорите с какого аккаунта оплачивали и какой кредитной картой. Разрешение суда на просмотр ЛК платежной системы PayPal следователь не получит никогда. А собирать и делать запросы нужно будет в каждый банк, сайт, почтовые сервисы. Это затянется надолго, и, может быть, наблюдая за вами, какой вы хороший человек, следователь может закрыть дело не доводя до суда. Но вы должны будете во всем признаться. Не раздумывайте! Подписывайте! Если следователь идет к вам навстречу и предлагает закрыть дело до суда, после вашего признания — вам повезло. А гордость лучше убрать подальше…
2. Когда вы будете посещать допросы. Постоянно приносите ходатайства (на место проведения экспертизы, ваш голос, место записи, и т.д.). Писать можете на все. Следователь должен принять и ответить.

Я надеюсь эту статью изменят, а следователи будут более лояльные к гражданам, применяя эту статью против них. В большинстве случаев — это просто обычные люди, инженеры, ученые, студенты.

Скачайте мануал Методику допроса. Прочитайте внимательно. Я не призываю вас уклонятся от дачи показаний, хотя можете воспользоваться статьей 51. Мануал поможет вам в случаях, когда допрос будет идти по «жесткому» сценарию.

Доказывать вашу вину, причастность к событиям, проводить сборы доказательств должен следователь. Все сомнения, неясности трактуются в пользу обвиняемого. Правда, в реальности все далеко не так.

Разбираем статью 138 по полочкам

Сегодня следователи выдвигают обвинения по статье 138, ч.1, несколько лет ранее по 138,ч.3.

Статья 138.1. Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до четырех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Думаю теперь вам становиться понятно — эта статья особо тяжкая! Поэтому ведут ее следователи из областного СК. Вы будете приравнены к террористам, фальшивомонетчикам, бандитам. Не удивительно, что следователи охотно берутся «за такие» дела, а не за реальные преступления, направленные против государства, человека и права. Ограбление моей квартиры СК так раскрыть и не смог. Хотя был украден планшет и ноутбук. Предоставлены МАС-адреса и IMEI. Мной следователям было сказано, как отследить эти номера, и что МАС-адрес изменить нереально. Не раскрыли, никого не нашли.

Оставим эту демагогию на совесть СК.

Вот так было написано на бумажечке перед обыском:

«Согласно постановлению о возбуждении уголовного дела и принятия его к производству от 7.07.14 в 9-40 следователь установил, что проведена негласная проверочная закупка, в ходе которой приобретено устройство в виде настольных часов со встроенной мини видеокамерой и диктофоном, обладающих признаками относимости технических устройств к специальным техническим средствам для негласного получения информации, указанными в Приложении 1, раздел 2.17 «Специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, ввоз которых на таможенного союза и вывоз с таможенной территории таможенного союза ограничен» пункт 1 «в», 2 «б», и «в» списка специальных технических средств, утвержденного решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.08.2012 № 134.»

Устройство, которое изображено на первой фотографии признали СТС — шпионским. К сведению, все компьютерные web-камеры не показывают и не имеют светодиод индикации записи. Абсурд.

Приложении 1, раздел 2.17, пункт 2 «б», «в» список специальных технических средств

Что же относят к СТС и какие устройства попадают под всевидящее око отдела «К»? Открываем приложение и смотрим (выдержка из таблицы):

pin-hole

Для интереса выделите заголовок с надписью «pin-hole» и проведите поиск по Яндексу. На первой странице найдете Яндекс.маркет и все предложения по этому названию. Что нам показывает поисковик:

Открытая продажа камер скрытого видеонаблюдения. Это продает отдел «К» или они уже продаются открыто?

Дословно «pin-hole» — это отверстие, дыра малого диаметра размером с булавку или иглу. PIN-HOLE есть во всех современных устройствах, начиная от сотового телефона. Вынесенных значок входа и закамуфлированные под бытовые устройства другого функционального назначения — к таким устройствам можно отнести все, начиная от сотового телефона.

Web-камера HP f150 свободна продается в магазинах. Обладает частью вышеперечисленных функций СТС

Понятие пин-хола применяется в фотоискусстве. Используется камера без объектива, где открывается это отверстие лишь на несколько секунд. Таким образом, получаются своеобразные шедевры. Помните вестерны и старые фильмы? Как там делали фотокарточки? Так вот первые фотоаппараты были «пинхольными».

К части фотоаппаратов (со снятым объективом) с дистанционным пультом управления можно применить статью 138, ч.1.

Суть этой статьи в том, что никто от нее не защищен. В большинстве случаев люди даже не догадываются, что они что-либо нарушают. Знакомому юристу студенты один раз подарили на лекции флешку с функцией диктофона и записью на камеру.

Значение слова Камуфлировать

по Ефремовой:  1. Маскировать средствами камуфляжа. 2. перен. Прикрывать какими-л. действиями, высказываниями и т.п. истинный характер чего-л.

по Ожегову: Маскировать средствами камуфляжа. Это значение находят: значение слова камуфлировать, камуфлировать толкование слова, определение камуфлировать.

Так как определить простому гражданину закамуфлировано одно устройство в другое или нет, если сейчас все устройства встроены в другие (МФУ, смартфон, планшет и т.д.)?  Китайские гаджеты не могут быть теми специальными техническими средствами для негласного получения информации.

Ремень со скрытой камерой «закамуфлированный» под ремень. Интересно, что им можно заснять?

К ним относятся только специальные технические средства (разработанные, приспособленные, запрограммированные) именно для целей негласного (т.е. тайного, неочевидного, скрытного) получения информации, тайна и неприкосновенность которой гарантированы статьями 23, 24 (часть 1) и 25 Конституции Российской Федерации, а также законодательством Российской Федерации, а китайские гаджеты как раз не были специально разработаны, приспособлены и запрограммированы именно для целей негласного получения информации, тайна и неприкосновенность которой гарантированы Конституцией Российской Федерации, отмеченных в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 31.03.2011 №3-П.

Производство СТС строго регламентируется законом и «оборонные структуры» контролируют это производство и продажу.

Китайские гаджеты трудно отнести к СТС, так как обнаружение видеокамер возможно без помощи специальных устройств. Но что особенно важно они не обладают техническими характеристиками, параметрами или свойствами, прямо обозначенными в соответствующих нормативных правовых актах; тем более они функционально не предназначены для использования специальными службами и их они не используют.

Таким образом, китайские устройства не отвечают ни одному из указанных признаков и характеристик специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Есть повод написать ходатайство, что купленное, проданное вами устройство не является средством для негласного получения информации.

 О лицензировании

Если вас «взяли» на продаже СТС, тогда можно применить мои заметки касательно продажи специальных технических средств.

Закон «Об ОРД» не обязывает физических лиц иметь лицензию при производстве, приобретении или сбыте СТС. Закон «Об ОРД» обязывает иметь лицензию лишь ИП и ЮЛ, осуществляющих предпринимательскую деятельность в данной области, а также говорит о том, что такое лицензирование должно регулироваться законодательством РФ. Вот законодательство и регулирует – это закон «О лицензировании» № 99 и Положение о лицензировании № 287. В этом законодательстве нет ни слова о физических лицах.

Лицензирование деятельности по розничной и оптовой продаже СТС исключает приобретение СТС в свободном доступе согласно п.3.3. Определения КС РФ.

Свободный оборот СТС на территории РФ ограничен. Он ограничен законом «Об ОРД» и законом «О лицензировании отдельных видов деятельности». И в соответствии с этими законами ограничению подлежит лишь предпринимательская деятельности ИП и ЮР. Каких либо иных положений в законах РФ, из которых следует, что физическому лицу запрещается приобрести, изготовить или сбыть один (пять) экземпляр СТС, отсутствует.

По законодательству РФ предпринимательская деятельность — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность граждан и их объединений, направленная на систематическое получение прибыли от чего-либо.

Соответственно,

статью 318.1 нельзя применить к разовой продаже бытового устройства в виде часов с функцией видео-, веб-камеры и флеш-накопителя, т.к. предпринимательская деятельность не осуществлялась.

Но на это наши опытные следователи из СК закрывают глаза. Ведь достаточно легко закрываются дела, касающиеся покупки, продажи мнимых СТС, а судьи первых инстанций в 95% выносят обвинительный приговор.

Согласен в большинстве случаев человека не сажают. И он не продолжает бороться за свои права и доказывать невиновность. Как я уже упомянул — это могут быть ученые, юристы, инженера, т.е. ячейки общества, которые занимают значимые социальные позиции и играют положительную роль в государстве. Платят налоги, ничего не нарушают. И для них закрытие дела — это благо. Хоть и пятно судимости на всю жизнь.

Что касается ввоза-вывоза СТС

Закон «Об ОРД» поручил Правительству РФ установить порядок лицензирования ввоза-вывоза СТС физическими и юридическими лицами. Однако, в Постановлении № 214 упоминаются только юридические лица. В то же время ст. 20.23 КоАп устанавливает административную ответственность за незаконный ввоз-вывоз физическими лицами. Ничего удивительного в этом нет. Всё что связано со ст. 138.1 УК РФ – это неопределённость и несогласованность. В любом случае к обороту СТС — это отношения не имеет.

Калькулятор и книга со скрытой камерой «закамуфлированное» под бытовые предметы

Основной критерий СТС — это небытовой характер устройства.
Бытовой характер мини-видеокамер доказывается тем, что они устанавливаются во все современные мобильные устройства: часы, очки, компьютеры, телефоны и т.д

Как человек может осознавать, что он покупает, или продает СТС, если он не знает, что это такое? Он знает лишь то, что покупаемые устройства не могут быть секретными, и тем более находиться на вооружении спецслужб.

КС в 2011 году вынес компромиссное решение: кроме признака камуфлированности, следствие должно доказать, что обвиняемый использовал скрытую камеру для вторжения в частную жизнь третьих лиц. Однако, это уточнение игнорируется следствием и судами на местах.

Экспертиза

Следователю все равно, что с вами будет. Поэтому нужно направлять следствие в нужном вам направлении. Дело в том, что СТС производятся только на специальных военных заводах и производствах. Все эти средства проходят экспертизу перед продажей. Экспертизу проводят только в одном месте страны.

Качественная экспертиза, которая точно дает понять устройство СТС или нет проводят только в центре экспертиз при ФСБ

Обязательно напишите ходатайство на проведении экспертизы в центре экспертиз ФСБ. Проведение исследования в этом заведении довольно дорогое удовольствие, не помню точно сколько, но он может составлять от 50 000 — 250 000 руб. Следователь вероятнее всего вам откажет в ходатайстве, т.к. ему проще послать в местную техническую лабораторию, где обычный техник не особо разбираясь в понятиях и терминах СТС просто напишет пару слов, по просьбе следователя «устройство относится к СТС», которые погубят вас и вашу репутацию.

100% даю гарантию, что связка следователь-эксперт — работает на потоке.

Если вы хотите доказать свою невиновность, настаивайте на проведение качественной экспертизы. Если вам откажут — это повод для обжалования в суде. Пишите жалобу на следователя, что он не учел все требования, относящиеся к качественному проведению экспертизы.

Скачайте образец ходатайства на проведении экспертизы. С другой стороны, задавая подробные вопросы, вы даете повод закрыть следователю все пробелы в экспертизе. Однако, я поразмыслил и решил все-таки его отдать следователю, т.к. был уверен, что экспертизу подгонят под доказательства, что в итоге и произошло. Но это повод для оспаривания экспертизы в суде. Но уже за ваши деньги!

Обязательно напишите все вопросы, которые, на ваш взгляд, дискредитируют устройство, как СТС.

Частная жизнь

Что такое частная жизнь изложено в другом решении КС РФ, а именно в определении КС РФ от 9 июня 2005 г. 248-О: Право на неприкосновенность частной жизни (статья 23, часть 1, Конституции РФ) означает предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера. В понятие «частная жизнь» включается та область жизнедеятельности человека, которая относиться к отдельному лицу, касается  только его и не подлежит контролю со стороны общества и государства, если она носит непротивоправный характер.

Шпионское оборудование китайского производства

Таким образом, частная жизнь гражданина не должна быть доступна для всеобщего обозрения и прослушивания. Любая видеосъемка в общественном месте, в том числе негласно, не является посягательством на частную жизнь кого-либо. Брелки, авторучки, часы, очки, и иные предметы личного пользования не могут быть предметом преступления ст. 138.1 УК РФ, поскольку они записывают только ту информацию, которая является общедоступной и которую отдельный член этого общества сам видит и слышит. Эти предметы не предназначены для внедрения (внесения, закладывания) в личное пространство других лиц (жилища, туалета, бани, автомашины и т.д.), где эти лица занимаются делами личного, интимного характера.

Часы с функцией веб-камеры, камеры, звука приемника, флеш-накопителя – представляет собой многофункциональное устройство. Его трудно использовать без постоянного источника питания (2 часа автономного питания), а значит, оно должно быть подключено к Персональному компьютеру по раъему мини-usb. Съемка возможна при личном присутствии в своем собственном жилище, что не нарушает Конституционный закон 23.1, 23, 24.1 и 25. Все остальные места являются местами общего пользования.

Более того, СТС в свободной продаже отсутствуют, так как они являются секретными и информация о них защищена законом, что в свою очередь является государственной тайной.

Судебные следствия должны проходить с закрытом режиме, а устройства являться секретными. Но. Предметы свободно продаются в магазинах и через интернет, например, часы с функцией камеры и телефона Samsung Gear 2, диктофон с функцией камеры Samsung YP-VP1, Sony PlayStation Vita Wi-Fi. В этом никто им не препятствует торговли. Потому что, все эти предметы являются предметами бытовой электроники.

Наручные часы samsung Gear 2 и Gear 2 neo с камерой и другими функциями прямое доказательство, что такие гаджеты являются бытовыми

Право «право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом» закреплено в статье 29 Конституции РФ. Кроме того, существует закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», в ст. 7 которого дано определение «общедоступной информации»: к ней относятся любые сведения, доступ к которым не ограничен. Такая информация может использоваться любыми лицами. В ст. 9 данного закона говорится также о том, что любые ограничения доступа к информации должны устанавливаться только федеральным законом. Таким образом, многочисленные запреты, сформулированные в подзаконных актах, являются правомерными только в том случае, если акт принят на основании закона, дающего его авторам право ограничивать доступ к информации

Подошли к важному.

О приговорах

Вернемся к тому месту, где разбираем статью 138, ч.1 УК РФ к части приговоров, если вы пересмотрели видеоролики, вам, думаю, становиться понятно, что:

1. Вас осудят.
2. Вам вынесут приговор.

Приговор в 95% случаев — обвинительный. Возможные решения суда в процентном соотношении по частоте вынесения:

1. Штраф от 10 000 — 200 000 руб. Редко, но бывают штрафы менее 10 000 руб.  В основном сумма штрафа составляет от 25 000 — 100 000 руб. Зависит от количества купленных или продаваемых устройств.
2. Условный приговор. Обычно составляет от 1 года, т.к. статья относится к разряду особо тяжких. 🙂
3. Условный приговор со штрафом.
4. Заключение под стражу. Были случаи, когда давали 2 года реального срока заключения.

Практика

Приведу ряд решений из реальной судебной практики и документов, которые могут пригодится

• ходатайство о приостановлении дела и вот;
• ходатайство о проведении экспертизы в ФСБ с вопросами к экспертам;
• постановление ПРФ от 10-03-2000 N214;
• ГОСТ РВ 20.39 «Конструктивно-технические требования к аппаратуре приборов военного назначения»;
• апелляционный приговор, г. Салехард от 04 апреля 2013 года со снятием обвинения. Сама апелляция в суд;
• постановление ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РФ, от 29 апреля 1996 г. N 1, «О СУДЕБНОМ ПРИГОВОРЕ«;
• учебно-методическое пособие «Проблемы доказательств«, СамГУ, юр.фак;
• методика допросов;
• оправдательные решения поищите в интернете, их достаточно, но не много.

Заключение

В попытке донести до общественности значимость этого «грандиозного» шпионского закона, многие люди доходили до верховного суда и Конституционного суда, чтобы они четко дали понятие СТС, но, к сожалению, это не носит массовый характер. Пока это не коснется только единиц. И, пользуясь брешью в законах и нестыковках, следователи увеличивают раскрываемость тяжких преступлений.

Задавайте вопросы, если кому-то нужна помощь.